“保本”，私募基金投資的謊言

本報記者 李萬祥

私募基金投資數(shù)額大、投資期限長、投資風險高，非普通投資者所能承受。如今，在一些非法集資類案件中，涉案公司采取簽訂股權(quán)回購協(xié)議、保證書、差額補足協(xié)議等方式，變相向投資人承諾保本，已成為一種新的非法集資手段。檢察官提醒公眾，這種投資形式已然突破了私募基金要求，所謂“保本”是私募基金投資的謊言。

蔣某某等8人犯非法吸收公眾存款罪一案，是北京朝陽區(qū)檢察院辦理的首例以私募基金為名的非法集資案件。檢察機關(guān)經(jīng)審查認定，2012年2月至2014年5月間，被告人蔣某某等人以某甲投資基金(北京)有限公司及關(guān)聯(lián)公司名義，在北京朝陽區(qū)等地通過組建銷售團隊，自行宣傳或者第三方推介的方式，借發(fā)行理財產(chǎn)品投資私募基金的名義，以年回報率8%至15%返本付息為誘餌，向社會不特定對象吸收資金。經(jīng)審計，共向3000余名投資人非法吸收55億余元資金。

最終，被告人蔣某某等8人構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。被分別判處有期徒刑4年6個月至9年10個月不等，并處20萬元至50萬元不等的罰金。

此案中，如何區(qū)分合法私募基金和以私募基金為名進行的非法集資成為案件難點。針對私募基金特點，審查中檢察機關(guān)重點圍繞3個關(guān)鍵點：第一，涉案公司雖然打著私募基金的名義，卻通過各種途徑向社會公開宣傳；第二，涉案公司對投資者的資質(zhì)和投資數(shù)額沒有限制；第三，涉案公司通過與投資人簽訂股權(quán)回購協(xié)議、讓關(guān)聯(lián)公司出具擔保函等方式打消投資者對投資風險的顧慮，具有保本承諾特點。

辦案檢察官表示，以上3點充分說明，涉案公司突破了私募基金監(jiān)管要求，構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。

檢察官還分析了涉私募基金非法集資案件的特點及風險防范。涉私募非法集資案件的主要特點包括：一是涉案金額遠超一般非法集資類案件。合法私募基金的投資門檻較高，證監(jiān)會要求投資人必須滿足合格投資者的各項條件，且私募基金管理人不能通過報紙電視和互聯(lián)網(wǎng)等向大眾宣傳。然而，犯罪嫌疑人往往對單個投資者的投資數(shù)額不設(shè)下限。

二是登記備案程序違反法律禁止性規(guī)定。部分涉案公司未按照規(guī)定向基金業(yè)協(xié)會登記，即以私募基金的名義對外募集資金?；騼H通過登記取得管理人資格，在基金募集完畢后，未按規(guī)定向基金業(yè)協(xié)會備案。

三是資金募集程序突破現(xiàn)行監(jiān)管規(guī)定。部分涉案公司雖然已經(jīng)按規(guī)定向基金業(yè)協(xié)會辦理登記、備案，形式上具有“合法性”，但在募集資金過程中，突破合格投資者標準，采取公開宣傳方式，并通過溢價回購、簽訂對賭協(xié)議、差額補足等多種方式變相承諾保本保息。此類公司因具備合法資質(zhì)，對于投資者而言更具迷惑性和危害性。

四是濫用募集資金致使無法按期回收。部分涉案公司雖然在募集資金過程中能夠合法依規(guī)募集，但在實際投資過程中，未將募集所得的定向資金用于募集說明書中擬定的用途，而是將資金挪用于其他營利活動，或?qū)①Y金非法占為己有，造成基金投資者財產(chǎn)損失。

對此，檢察官提醒投資者合理防范風險。首先，利用監(jiān)管部門公開信息做形式審查。其次，審查自身是否符合投資人條件，《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》明確規(guī)定，私募基金的合格投資者是指具備相應(yīng)風險識別能力和風險承擔能力，投資于單只私募基金的金額不低于100萬元且符合下列相關(guān)標準的單位和個人：(一)凈資產(chǎn)不低于1000萬元的單位；(二)金融資產(chǎn)不低于300萬元或者最近三年個人年均收入不低于50萬元的個人。實踐中存在數(shù)個投資人“合單”達到100萬元投資起點的情況，檢察機關(guān)在辦案中堅持實質(zhì)性審查思路，認定涉案公司鼓勵或放任投資人“合單”的行為已經(jīng)突破監(jiān)管規(guī)定。

檢察官提醒，投資者要審慎辨別獲得投資信息的途徑。私募基金投資不得通過任何公開方式進行宣傳，例如打電話、發(fā)傳單、客戶答謝會等。還有“口口相傳”等，因其以點帶面的信息擴散形式將會逐漸輻射到不特定人群，投資風險同樣擴大到整個社會層面，應(yīng)引起高度重視。