索要為他人謀取的不正當(dāng)利益如何定罪

從陜西省府谷縣政協(xié)原黨組書記、主席白雪梅案說起

圖為2020年8月24日，白雪梅案在榆林市中級人民法院公開開庭審理。班雄虎 攝

特邀嘉賓

霍慧軍 榆林市紀(jì)委副書記、監(jiān)委副主任

孫紅梅 榆林市紀(jì)委監(jiān)委案件審理室主任

楊學(xué)文 榆林市人民檢察院第五檢察部負(fù)責(zé)人

劉建標(biāo) 榆林市中級人民法院刑二庭庭長

編者按

這是一起國家工作人員在為請托人謀取不正當(dāng)補貼后，將該筆補貼索回并自己支配的受賄案件。本案中白雪梅未利用其職務(wù)上的便利，而是通過其他國家工作人員的職務(wù)行為為請托人謀取不正當(dāng)利益，是否構(gòu)成受賄罪？如構(gòu)成受賄罪，其本人未實際占有索要的財物，而是讓請托人直接送給第三人，屬于既遂還是未遂？留置期間其如實供述監(jiān)察機關(guān)尚未掌握的部分受賄犯罪事實，為何不能認(rèn)定其構(gòu)成自首？對此，我們邀請相關(guān)單位工作人員進(jìn)行分析討論。

基本案情：

白雪梅，女，1962年12月生， 1980年12月參加工作，1984年3月加入中國共產(chǎn)黨。曾任府谷縣委常委、宣傳部部長，縣政協(xié)黨組書記、主席。2019年8月被免去府谷縣政協(xié)黨組書記、主席職務(wù)。

2007年至2019年，白雪梅在任府谷縣委常委、宣傳部部長，縣政協(xié)黨組書記、主席期間，利用職務(wù)上的便利，采取虛列維修費用等手段貪污公款21萬元；利用職務(wù)上的便利或職權(quán)和地位形成的便利條件，為多人在職位調(diào)整、提拔、工作調(diào)動等事項中提供幫助，收受財物共計人民幣164.3萬元、美元3萬元、價值1.75萬元的手機1部。

其中，2011年至2013年，白雪梅利用職權(quán)和地位形成的便利條件，通過向府谷縣相關(guān)部門工作人員打招呼說情，先后兩次幫府谷縣某農(nóng)牧養(yǎng)殖公司法定代表人白某某獲得了30萬元燃煤補貼款和10萬元有機肥項目補貼款。2014年9月，白某某又請白雪梅向府谷縣物價局相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)打招呼說情，幫其公司獲得了當(dāng)時最高價調(diào)基金補貼款30萬元。后該30萬元先后分兩次撥付。2015年2月，白雪梅得知第一筆15萬元補貼款撥付到白某某公司賬戶后，便以其侄子丁某某生活困難為由，要求白某某將獲批的30萬元全部送給其侄子丁某某。白某某表示自己的經(jīng)濟(jì)狀況也不好想留一點，白雪梅不同意，之后白某某迫于無奈，先后兩次將撥付到其公司賬戶的30萬元補貼款全部送給丁某某。丁某某將上述30萬元用于家庭開支。

此外，白雪梅還存在違反政治紀(jì)律、違反中央八項規(guī)定精神，違反組織紀(jì)律、廉潔紀(jì)律等問題。

查處過程：

【立案審查調(diào)查】2019年5月25日，榆林市紀(jì)委監(jiān)委對白雪梅涉嫌嚴(yán)重違紀(jì)違法問題立案審查調(diào)查。2019年5月28日，經(jīng)陜西省紀(jì)委監(jiān)委批準(zhǔn)，榆林市紀(jì)委監(jiān)委對白雪梅采取留置措施。

【移送審查起訴】2019年11月26日，榆林市監(jiān)委將白雪梅涉嫌受賄罪、貪污罪一案移送榆林市人民檢察院審查起訴。

【黨紀(jì)政務(wù)處分】2019年12月16日，榆林市紀(jì)委監(jiān)委給予白雪梅開除黨籍、開除公職處分。

【提起公訴】2020年4月13日，榆林市人民檢察院以白雪梅涉嫌受賄罪、貪污罪，向榆林市中級人民法院提起公訴。

【一審判決】2020年9月29日，榆林市中級人民法院作出一審判決，白雪梅犯受賄罪、貪污罪，數(shù)罪并罰，判處白雪梅有期徒刑四年，并處罰金40萬元。目前判決已生效。

1. 白雪梅公開抵制干部推薦考察工作，為何系違反政治紀(jì)律？在脫貧攻堅工作中，其以慰問代替幫扶的行為如何認(rèn)定？

霍慧軍：2015年12月，白雪梅在任府谷縣政協(xié)主席期間，在上級組織部門派考察組到府谷推薦考察縣級干部時，因其對考察人選有不同意見，無正當(dāng)理由拒絕參加干部推薦會議，以此抵制干部推薦考察工作。上級組織部門最終只好決定取消此次推薦考察工作，在全縣干部中造成了不良的影響。黨章規(guī)定，黨員對黨的決議和政策如有不同意見，在堅決執(zhí)行的前提下可以聲明保留，并且可以把自己的意見向黨的上級組織直至中央提出。本案中白雪梅身為黨員領(lǐng)導(dǎo)干部，在考察干部工作中有不同意見時，本應(yīng)依照黨章規(guī)定，在黨的會議上或向組織表達(dá)個人意見，但白雪梅卻采取消極抵抗、拒絕溝通等行為進(jìn)行抵制，導(dǎo)致干部推薦考察工作取消，造成了不良政治影響。白雪梅的行為違反了2015年《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》第六十二條之規(guī)定，違反了黨的優(yōu)良傳統(tǒng)和工作慣例，應(yīng)以違反政治紀(jì)律定性處理。

白雪梅任府谷縣政協(xié)主席期間，在脫貧攻堅包抓和幫扶工作中，未根據(jù)實際情況制定扶貧幫扶措施，也未按要求召開會議研究包抓脫貧攻堅工作，三年來只是去貧困戶家中進(jìn)行簡單慰問。黨的十八大以來，黨中央不斷加強黨的作風(fēng)建設(shè)，以堅如磐石的決心整治形式主義、官僚主義問題。中央紀(jì)委辦公廳印發(fā)《關(guān)于貫徹落實習(xí)近平總書記重要指示精神 集中整治形式主義、官僚主義的工作意見》，將工作中空喊口號，表態(tài)多調(diào)門高、行動少落實差，熱衷作秀納入整治范圍。本案中，白雪梅在貫徹落實黨中央關(guān)于打贏脫貧攻堅戰(zhàn)重大決策部署時，行動少落實差，不撲下身子深入群眾調(diào)查研究，未制定切實可行的幫扶措施，工作流于形式，以簡單的慰問代替扶貧工作，屬于典型的形式主義、官僚主義問題。

白雪梅任職期間，還存在違反政治紀(jì)律，轉(zhuǎn)移、隱匿涉案財物，對抗組織審查；違反中央八項規(guī)定精神，公款吃喝、公車私用、借公務(wù)差旅之機旅游、收受禮品禮金、超標(biāo)準(zhǔn)占用多處辦公用房；違反組織紀(jì)律，不按規(guī)定報告?zhèn)€人有關(guān)事項，在人員錄用、工作調(diào)動、職務(wù)晉升等方面為他人謀取利益；違反廉潔紀(jì)律，違規(guī)從事營利活動、違規(guī)放貸獲取高額利息等嚴(yán)重違紀(jì)違法行為。白雪梅身為黨員領(lǐng)導(dǎo)干部，背棄理想信念，喪失黨性原則，把人民賦予的權(quán)力當(dāng)作謀取私利的工具，肆意觸犯紀(jì)法底線，被榆林市紀(jì)委監(jiān)委開除黨籍、開除公職。

2. 白雪梅幫白某某獲得政府價調(diào)基金補貼款時未利用本人職務(wù)上的便利，事后向白某某索要30萬元，能否認(rèn)定其構(gòu)成受賄罪？

孫紅梅：在本案辦理過程中，有人認(rèn)為白雪梅幫助白某某獲得30萬元補貼款時，未利用其職務(wù)上主管、負(fù)責(zé)或承辦某項公共事務(wù)的職權(quán)，其與府谷縣物價局相關(guān)工作人員之間也沒有職務(wù)上的隸屬、制約關(guān)系，所以白雪梅只是利用其個人人際關(guān)系幫助白某某謀取了利益，其不構(gòu)成受賄罪。

我們認(rèn)為，白雪梅幫白某某獲得30萬元補貼款時的確沒有利用其職務(wù)上的便利，但不能就此認(rèn)定其索財行為不構(gòu)成受賄罪。我國刑法第三百八十八條規(guī)定，國家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益，索取或收受請托人財物的，以受賄論處。根據(jù)上述規(guī)定，判斷白雪梅幫助白某某獲得補貼款后向其索要30萬元是否構(gòu)成受賄罪，關(guān)鍵看其是否利用了本人職權(quán)或地位形成的便利條件及白某某獲得的利益是否為不正當(dāng)利益。

首先，白雪梅是否利用了其職權(quán)或地位形成的便利條件？2003年最高人民法院《全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會紀(jì)要》中規(guī)定，“利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件”是指行為人與被其利用的國家工作人員之間在職務(wù)上雖然沒有隸屬、制約關(guān)系，但是其利用了本人職權(quán)或者地位產(chǎn)生的影響和一定的工作聯(lián)系。本案中，白雪梅雖然與府谷縣物價局的相關(guān)工作人員之間沒有職務(wù)上的隸屬、制約關(guān)系，但白雪梅身為府谷縣政協(xié)主席，屬于府谷縣四大班子成員，在縣里有參政議政的職權(quán)，其職權(quán)或地位對于府谷縣物價局的工作人員具有一定的影響力。實際上白雪梅“打招呼”也確實影響到了府谷縣物價局相關(guān)工作人員的職權(quán)行為，該局某領(lǐng)導(dǎo)稱“白雪梅作為縣政協(xié)主席，是縣里的領(lǐng)導(dǎo)，她打招呼了，我就一定要給這個企業(yè)錢了”。所以，白雪梅幫白某某獲得價調(diào)基金補貼款時，利用了其縣政協(xié)主席的職權(quán)和地位形成的便利條件。

其次，白某某獲得的利益是否為不正當(dāng)利益？在辦理白雪梅案件時，有人提出白某某的公司屬于當(dāng)時政府補貼對象的范圍，該公司本可以獲得政府補貼，白某某獲得的利益屬于正當(dāng)利益，所以白雪梅的行為不構(gòu)成受賄罪。根據(jù)2012年“兩高”《關(guān)于辦理行賄刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，“謀取不正當(dāng)利益”是指行賄人謀取的利益違反法律、法規(guī)、規(guī)章、政策規(guī)定，或者要求國家工作人員違反法律、法規(guī)、規(guī)章、政策、行業(yè)規(guī)范的規(guī)定，為自己提供幫助或者方便條件。本案證據(jù)證明，根據(jù)當(dāng)時白某某公司養(yǎng)殖場的規(guī)模和養(yǎng)殖牲畜的數(shù)量，能獲得一定的補貼款項，但因為白雪梅“打招呼”，府谷縣物價局違反價調(diào)基金補貼政策，使白某某獲得了當(dāng)時最高補貼款30萬元。因此，白某某獲得的30萬元補貼款屬于不正當(dāng)利益。

所以，白雪梅利用其職權(quán)或者地位形成的便利條件，幫白某某獲得超標(biāo)準(zhǔn)補貼款，且事后向白某某索要30萬元的行為構(gòu)成受賄。

楊學(xué)文：我國相關(guān)法律法規(guī)和司法解釋對斡旋行為人事后索財行為是否構(gòu)成受賄罪并沒有明確規(guī)定。根據(jù)2016年“兩高”《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》，國家工作人員履職時未被請托，但事后基于該履職事由收受他人財物的，以受賄罪定罪處罰。本案中，白雪梅利用其職務(wù)和地位的影響幫白某某獲得政府價調(diào)基金補貼款是受白某某請托，后白雪梅基于該請托事項向白某某索要30萬元。首先，白雪梅的行為符合刑法第三百八十八條規(guī)定的受賄犯罪構(gòu)成要件。其次，在符合罪刑法定原則的前提下，依照“舉輕以明重”的法律適用理念，國家工作人員未基于受請托而正常履職后收受財物的都以受賄罪定罪處罰，那么白雪梅接受白某某請托，利用其職權(quán)和地位形成的便利條件幫白某某謀取不正當(dāng)利益，事后又基于該請托事項向白某某索要財物的行為，更具有可罰性。所以，本案中白雪梅以該請托事項為由，無論是事先索取或事后索取請托人的財物，均不影響其受賄罪的認(rèn)定。

3. 白雪梅本人未實際占有索要的財物，而是直接讓請托人送給第三人，其受賄行為是既遂還是未遂？

楊學(xué)文：本案中，白雪梅是否構(gòu)成受賄罪既遂是庭審時控辯雙方爭論的焦點問題之一。辯護(hù)人認(rèn)為，白某某將30萬元送給了丁某某，白雪梅未實際獲得該30萬元，其行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄未遂，該30萬元不應(yīng)計入受賄數(shù)額。在司法實踐中，受賄罪是以行為人是否取得他人財物作為既遂與未遂的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)。本案中，白雪梅向白某某索要30萬元時，白某某因白雪梅前期多次為其獲取政府補貼資金提供幫助，并且白雪梅對其承諾這筆錢給丁某某后還會幫助其申請其他補貼款，遂同意了白雪梅的索財要求?？梢姲啄衬惩饨桓犊铐検腔诎籽┟返穆殭?quán)、地位及其形成的便利條件，而后白某某之所以將該30萬元送給丁某某，是其在同意白雪梅的索財要求后，按白雪梅對該30萬元的處分意思將該款項轉(zhuǎn)交給丁某某，本質(zhì)上屬于白雪梅索要財物后進(jìn)行處分。故白雪梅將索要的財物送給第三人的行為，不影響白雪梅受賄罪既遂的認(rèn)定，該30萬元應(yīng)計入白雪梅的受賄數(shù)額。

4. 白雪梅在留置期間主動供述了辦案機關(guān)尚未掌握的部分犯罪事實，是否構(gòu)成自首？法院對其進(jìn)行量刑時考慮了哪些因素？

劉建標(biāo)：白雪梅辯護(hù)人辯稱，白雪梅在被監(jiān)察機關(guān)采取留置措施期間，主動供述了監(jiān)察機關(guān)尚未掌握的部分受賄犯罪事實，該行為應(yīng)認(rèn)定為自首。參照1998年最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第二條的規(guī)定，被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如實供述司法機關(guān)尚未掌握的罪行，與司法機關(guān)已掌握的或者判決確定的罪行屬不同種罪行的，以自首論。本案中，白雪梅在留置期間主動供述的部分受賄犯罪事實與監(jiān)察機關(guān)已經(jīng)掌握的犯罪事實屬于同種罪行，其不構(gòu)成自首，但屬于坦白。我們在量刑時已將其作為可以從輕處罰的情節(jié)。

我們在對白雪梅進(jìn)行量刑時，還綜合考慮了白雪梅的犯罪事實、性質(zhì)、情節(jié)、認(rèn)罪悔罪態(tài)度等因素。白雪梅雖然在調(diào)查初期有對抗審查調(diào)查行為，但經(jīng)思想教育，她能如實供述犯罪事實，上繳全部違法犯罪所得，認(rèn)罪悔罪態(tài)度誠懇。庭審期間，又能認(rèn)罪認(rèn)罰，真誠悔罪，自愿交納全部罰金。此外，在榆林市“殷鑒不遠(yuǎn)，警鐘長鳴”以案促改警示教育展中，白雪梅主動配合將其作為教育廣大黨員干部的反面典型。綜上，我們對其從輕處罰，以受賄罪、貪污罪數(shù)罪并罰，判處其有期徒刑四年，并處罰金40萬元。（中央紀(jì)委國家監(jiān)委網(wǎng)站 劉一霖）