釋義

是指被監(jiān)護(hù)人在有意思能力時為自己選任監(jiān)護(hù)人，并將自己的人身照顧和財產(chǎn)管理等事宜委托給監(jiān)護(hù)人，待自己喪失意思能力后，由監(jiān)護(hù)人按照被監(jiān)護(hù)人的意愿處理生活照管、醫(yī)療救治、財產(chǎn)管理、維權(quán)訴訟和死亡喪葬等監(jiān)護(hù)事宜的制度。

法律依據(jù)

《中華人民共和國民法典》總則編第三十三條：“具有完全民事行為能力的成年人，可以與其近親屬、其他愿意擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的個人或者組織事先協(xié)商，以書面形式確定自己的監(jiān)護(hù)人。協(xié)商確定的監(jiān)護(hù)人在該成年人喪失或者部分喪失民事行為能力時，履行監(jiān)護(hù)職責(zé)。”

最近，上海一位獨(dú)居老人的養(yǎng)老選擇引發(fā)了廣泛關(guān)注。88歲的老伯在自己的妻子、兒子先后去世的情況下，通過意定監(jiān)護(hù)公證指定非親非故的水果攤主小游作為自己的監(jiān)護(hù)人；同時，又通過遺贈扶養(yǎng)協(xié)議指定在其過世后將價值約300萬的房產(chǎn)贈予小游。老人的這一舉動遭到了家屬的質(zhì)疑并引發(fā)了社會的廣泛討論，“意定監(jiān)護(hù)”也成為熱詞進(jìn)入了人們的視野。

監(jiān)護(hù)社會化趨勢不可避免

在社會生活中，與意定監(jiān)護(hù)相比，更為人所熟悉的是法定監(jiān)護(hù)，即由法律直接規(guī)定監(jiān)護(hù)人范圍和順序的監(jiān)護(hù)。

然而，隨著家庭結(jié)構(gòu)的變遷、家庭人口數(shù)量的減少，傳統(tǒng)子女監(jiān)護(hù)的家庭功能減弱，單一的法定監(jiān)護(hù)制度已經(jīng)難以滿足形勢發(fā)展需要。根據(jù)國家統(tǒng)計局的數(shù)據(jù)，截至2018年底，我國60周歲及以上人口近2.5億，老齡社會迅猛來襲，高齡化程度不斷加深，老年人失能失智問題凸顯，特別是孤寡、失獨(dú)、空巢老人等人群，他們的晚年生活該由誰來照料？他們能不能根據(jù)個人意愿預(yù)先選擇監(jiān)護(hù)人來為自己的養(yǎng)老兜底？

2012年我國《老年人權(quán)益保障法》的修訂過程中，中國人民大學(xué)法學(xué)院楊立新教授提出建議，將老年人的意定監(jiān)護(hù)納入其中,最終形成了第二十六條,即“具備完全民事行為能力的老年人，可以在近親屬或者其他與自己關(guān)系密切、愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任的個人、組織中協(xié)商確定自己的監(jiān)護(hù)人。監(jiān)護(hù)人在老年人喪失或者部分喪失民事行為能力時，依法承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任”。意定監(jiān)護(hù)優(yōu)先于法定監(jiān)護(hù)，這是我國首次規(guī)定實(shí)施對老年人的監(jiān)護(hù)制度，也成為新修訂的《老年人權(quán)益保障法》的亮點(diǎn)之一。即將實(shí)施的《民法典》中對我國成年人監(jiān)護(hù)制度進(jìn)行了全面改革，總則編第33條進(jìn)一步擴(kuò)大了“意定監(jiān)護(hù)”適用范圍，將該制度適用于具有完全民事行為能力的成年人，形成了包括老年人在內(nèi)的成年人監(jiān)護(hù)制度。

楊立新表示，《民法典》總則編第33條“成年人的意定監(jiān)護(hù)”，體現(xiàn)了尊重被監(jiān)護(hù)人真實(shí)意愿和最有利于被監(jiān)護(hù)人權(quán)益的原則。成年人在喪失民事行為能力或限制民事行為能力之前可以選擇一個自己最中意、最相信的人，通過協(xié)商，以協(xié)議的形式，在發(fā)生喪失民事行為能力或部分喪失民事行為能力的時候，讓他來做自己的監(jiān)護(hù)人，來監(jiān)護(hù)自己的行為?！斑@一制度對老年人的權(quán)利保護(hù)無疑意義重大。老年人可以為將來可能出現(xiàn)的意思能力減退等情形未雨綢繆、提早規(guī)劃，預(yù)先選定監(jiān)護(hù)人?！?/p>

探索中的新型養(yǎng)老行為

意定監(jiān)護(hù)，近幾年逐漸成為一種新型的養(yǎng)老行為，開始走進(jìn)我們的生活。2017年8月，國內(nèi)首個意定監(jiān)護(hù)生效案例在上海出現(xiàn)。當(dāng)年，全國各地公證機(jī)構(gòu)共辦理意定監(jiān)護(hù)案例約100件，其中近50例發(fā)生在上海。這當(dāng)中，大部分被監(jiān)護(hù)老人為獨(dú)居獨(dú)身，或失獨(dú)、孤寡者，而且選定的監(jiān)護(hù)人大部分也無血緣關(guān)系。

中國老年學(xué)和老年醫(yī)學(xué)學(xué)會老齡法律分會副主任、陜西省公證協(xié)會會長楊磊表示，“意定監(jiān)護(hù)公證讓老年人在喪失意思能力的時候、彌留的時候、已經(jīng)失去行為能力的時候還能有尊嚴(yán)地活著，還能有尊嚴(yán)地行使自己權(quán)利。”他表示，在具體實(shí)踐中，具有完全民事行為能力的成年人可以通過與其近親屬、其他愿意擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的街道辦事處、物業(yè)公司、單位、同事、親戚、朋友協(xié)商，以書面形式確定自己的監(jiān)護(hù)人，在自己喪失或部分喪失民事行為能力的時候，由監(jiān)護(hù)人來履行監(jiān)護(hù)職責(zé)。

楊磊表示，意定監(jiān)護(hù)主要適用于那些孤寡、獨(dú)居老人，有家庭糾紛的老人，心智障礙子女父母、失獨(dú)父母等。比如說老人子女在國外，住院手術(shù)要簽字，有這份公證書，就可以由監(jiān)護(hù)人來簽字，還有的老人想住養(yǎng)老院，也需要監(jiān)護(hù)人簽字。監(jiān)護(hù)人的責(zé)任重大，涉及生活照料、財產(chǎn)管理、訴訟維權(quán)、醫(yī)療救治、死亡喪葬等。

相比法定監(jiān)護(hù)人間推卸或搶奪監(jiān)護(hù)權(quán)，指定監(jiān)護(hù)人濫用監(jiān)護(hù)權(quán)等情形，意定監(jiān)護(hù)更有利于減少監(jiān)護(hù)的糾紛。楊磊說，在現(xiàn)實(shí)中有的老人子女都在，有多個法定監(jiān)護(hù)人，但是法定監(jiān)護(hù)人之間有較大的糾紛，老人在失能失智以前沒能妥善安排好自己的監(jiān)護(hù)事宜，很可能導(dǎo)致他的兒女們就老人的監(jiān)護(hù)權(quán)問題搶占、推諉，搶占因?yàn)橛羞z產(chǎn)，推諉因?yàn)榕侣闊?。而對于那些心智障礙子女父母、失獨(dú)父母、自閉癥子女父母、唐氏綜合征子女父母，他們往往也需要為子女尋找法定監(jiān)護(hù)人以外的人員進(jìn)行監(jiān)護(hù)。

楊磊所在的漢唐公證處曾接辦了一個案件：老人80多歲，有一套房子和一百多萬元的存款，只有一個女兒有點(diǎn)癡呆，老人侄子一直照顧他的女兒，他想把存款留給女兒，房子留給侄子，前提是自己去世以后侄子要幫他照顧好女兒。但是他擔(dān)心房子過戶給侄子后，侄子能不能照顧他女兒，存款是否用在女兒身上。公證處幫助他簽訂了意定監(jiān)護(hù)協(xié)議，協(xié)議里規(guī)定老人去世后把房產(chǎn)留給侄子但是前提要照顧女兒，同時約定了存款的使用，又幫助老人訂立一份遺囑，存款由女兒來繼承，辦理信托，由公證處介入來監(jiān)督如何使用存款，并與老人的侄子簽訂遺贈撫養(yǎng)協(xié)議。

相關(guān)細(xì)則亟待完善

作為一項新制度，意定監(jiān)護(hù)正逐漸為人們所接受。2016年上海在修訂《上海市老年人權(quán)益保障條例》的過程中，率先以地方法規(guī)的形式規(guī)定了老年意定監(jiān)護(hù)。2017年12月，司法部首次發(fā)布了“老年人意定監(jiān)護(hù)協(xié)議公證”指導(dǎo)性案例，明確了公證機(jī)關(guān)辦理老年意定監(jiān)護(hù)公證的要點(diǎn)，規(guī)范了老年意定監(jiān)護(hù)公證申請的主體、公證審查的內(nèi)容、公證的具體程序以及意定監(jiān)護(hù)協(xié)議的主要內(nèi)容、公證員的保密義務(wù)等事項，規(guī)范了意定監(jiān)護(hù)公證案件的辦理。各地也相繼出現(xiàn)了意定監(jiān)護(hù)的案例。作為深度老齡化的特大型經(jīng)濟(jì)中心城市，日前，上海市民政局養(yǎng)老服務(wù)處處長陳躍斌在新聞通氣會上表示，上海正在積極探索登記監(jiān)護(hù)類社會組織，通過社會組織為有需要的老年人提供意定監(jiān)護(hù)相關(guān)服務(wù)，更好地滿足老年人多層次養(yǎng)老需求。

在“上海老伯把房產(chǎn)贈予水果攤主尋求養(yǎng)老支持”的新聞不斷發(fā)酵的過程中，老人的家人和不少網(wǎng)友都表達(dá)了這樣的擔(dān)憂，老人通過意定監(jiān)護(hù)協(xié)議公證將自己未來養(yǎng)老送終的監(jiān)護(hù)權(quán)，以及房產(chǎn)都交出去了，但監(jiān)護(hù)人在得到被監(jiān)護(hù)人房產(chǎn)后，還會不會一如既往地對被監(jiān)護(hù)人好？一旦監(jiān)護(hù)人違背承諾該怎么辦？誰來為意定監(jiān)護(hù)把關(guān)？誰來監(jiān)督意定監(jiān)護(hù)的履行？

楊立新表示，在意定監(jiān)護(hù)制度中，要有一個特別的監(jiān)護(hù)監(jiān)督制度。意定監(jiān)護(hù)監(jiān)督制度就是選定一個監(jiān)護(hù)監(jiān)督人，對意定監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)行為進(jìn)行監(jiān)督，在其違反監(jiān)護(hù)職責(zé)的時候，監(jiān)護(hù)監(jiān)督人有權(quán)向法院起訴，撤銷其監(jiān)護(hù)資格，重新指定監(jiān)護(hù)人，保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的權(quán)益。

就其他國家的經(jīng)驗(yàn)來說，日本和韓國采用的是意定監(jiān)護(hù)監(jiān)督人私人監(jiān)督與家庭（事）法院公權(quán)監(jiān)督相結(jié)合的雙重監(jiān)督機(jī)制。有研究表明，在未建立公權(quán)監(jiān)督機(jī)制的國家，意定監(jiān)護(hù)人侵害被監(jiān)護(hù)人權(quán)益的問題較為嚴(yán)重。

在我國的實(shí)踐中，辦理意定監(jiān)護(hù)的公證機(jī)關(guān)往往承擔(dān)了一定的監(jiān)督職責(zé)。比如，公證部門在辦理意定監(jiān)護(hù)協(xié)議公證時會調(diào)查核實(shí)，避免老人被迷惑、被騙，定期了解情況，監(jiān)督監(jiān)護(hù)人是否盡責(zé)。2018年，上海80歲的蔣大爺在辦理意定監(jiān)護(hù)公證過程中，指定鄰居李阿姨成為他的意定監(jiān)護(hù)人，同時居委會工作人員張先生代表居委會成為第三方監(jiān)督人。這是首個由第三方，居委會指派工作人員擔(dān)任監(jiān)督人的案例，值得借鑒。

此外，隨著意定監(jiān)護(hù)實(shí)踐的推進(jìn)，明確委托人行為能力認(rèn)定的程序、建立行為能力認(rèn)定醫(yī)院及醫(yī)師名錄，制定社會監(jiān)護(hù)人從業(yè)資質(zhì)和從業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，建立統(tǒng)一的登記制度等細(xì)則也亟待進(jìn)一步完善。（記者 蔡敏）