非法資金結(jié)算業(yè)務(wù)頻打擦邊球變相買賣外匯犯罪數(shù)量增多

兩高重拳出擊涉地下錢莊犯罪

◎近年來，各種模式的地下錢莊日益增多，發(fā)展速度逐漸加快。其危害有：影響資金結(jié)算，特別是涉外資金結(jié)算；助長諸如賭博、非法集資等犯罪；資金在沒有監(jiān)控的情況下大規(guī)模遷移，不利于我國的貨幣政策實(shí)施和金融市場穩(wěn)定

◎在加強(qiáng)防范金融風(fēng)險(xiǎn)的大背景下，《解釋》出臺及實(shí)施將對現(xiàn)階段已有的一些涉地下錢莊犯罪產(chǎn)生致命打擊，違法成本會大大提高。現(xiàn)在的洗錢方式已經(jīng)和以往不一樣，新技術(shù)發(fā)展對打擊洗錢工作提出了挑戰(zhàn)

◎此次出臺的《解釋》相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)更加嚴(yán)格、細(xì)化，對于過去一些含糊、籠統(tǒng)的規(guī)定予以明晰，在司法實(shí)踐中，操作性也更強(qiáng)

□　本報(bào)記者 　杜 曉

□　本報(bào)實(shí)習(xí)生 楊映瑜

近日，最高人民法院、最高人民檢察院聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于辦理非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)、非法買賣外匯刑事案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)，自2019年2月1日起施行。

據(jù)最高人民法院刑三庭、最高人民檢察院法律政策研究室負(fù)責(zé)人就涉地下錢莊刑事案件司法解釋答記者問時(shí)介紹，啟動《解釋》起草工作至今，歷時(shí)近兩年時(shí)間。最高人民法院、最高人民檢察院經(jīng)過深入調(diào)研論證和廣泛征求意見，結(jié)合司法工作實(shí)際，制定了《解釋》?！督忉尅返某雠_，是貫徹習(xí)近平新時(shí)代中國特色社會主義思想和黨的十九大精神，防范化解重大金融風(fēng)險(xiǎn)的需要；是依法嚴(yán)厲懲處涉地下錢莊犯罪，維護(hù)金融市場秩序和國家金融安全的需要；是統(tǒng)一法律適用，提高辦案質(zhì)量，確保辦案法律效果和社會效果的需要，意義十分重大。

此次兩高聯(lián)合發(fā)布《解釋》具有哪些重大深遠(yuǎn)的意義？《法制日報(bào)》記者就此采訪了業(yè)內(nèi)專家。

涉地下錢莊犯罪猖獗

認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)更具體細(xì)化

據(jù)最高人民法院刑三庭、最高人民檢察院法律政策研究室負(fù)責(zé)人介紹，近年來，隨著國內(nèi)外經(jīng)濟(jì)形勢的變化，恐怖主義犯罪國際化，走私犯罪和跨境毒品犯罪增加，以及我國加大對貪污賄賂犯罪的打擊力度，從事非法資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)、非法買賣外匯等涉地下錢莊犯罪活動日益猖獗，涉地下錢莊刑事案件不斷增多。地下錢莊已成為不法分子從事洗錢和轉(zhuǎn)移資金的主要通道，不但涉及經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的犯罪，還日益成為電信詐騙、網(wǎng)絡(luò)賭博等犯罪活動轉(zhuǎn)移贓款的渠道，成為貪污腐敗分子和恐怖活動的“洗錢工具”和“幫兇”，嚴(yán)重?cái)_亂金融市場秩序，嚴(yán)重危害國家金融安全和社會穩(wěn)定。

中國政法大學(xué)金融法研究中心主任劉少軍教授認(rèn)為，非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)、非法買賣外匯等問題在過去就已存在。雖然有些已經(jīng)破獲的案件所涉及金額較大，但實(shí)際上立案標(biāo)準(zhǔn)并不是很嚴(yán)格，而且集中在線下。隨著互聯(lián)網(wǎng)和清算體系不斷發(fā)展，新的違法犯罪形式也逐漸產(chǎn)生，通過網(wǎng)絡(luò)變相完成交易和支付的現(xiàn)象日益增多。整體來看，以前的打擊重點(diǎn)是金額較大的案件，對于金額較小、程度不是很嚴(yán)重的案件打擊力度則有待提升。此外，以前的案件主要集中在線下，總體數(shù)量雖不多，但案值較高。互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展使得交易更加快捷方便，同時(shí)也帶來了更多的安全漏洞，這都是在我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中出現(xiàn)的新挑戰(zhàn)。

“以前，人們都習(xí)慣通過銀行進(jìn)行支付，缺少其他支付手段。但現(xiàn)在通過網(wǎng)絡(luò)非法從事資金支付結(jié)算的現(xiàn)象逐漸增多。在線下活動中，一般只是互相認(rèn)識的人才能實(shí)施此類行為，而且營銷推廣比較困難。由于互聯(lián)網(wǎng)具有匿名性等特點(diǎn)，傳播方便快速，在網(wǎng)絡(luò)支付結(jié)算過程中，相關(guān)人員不需要見面，這就使得滋生犯罪的可能性大幅提高，意味著互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域的犯罪現(xiàn)象可能呈現(xiàn)擴(kuò)大化、普遍化趨勢。所以，要以更嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)來進(jìn)行管理，這也是《解釋》出臺的重要原因。”劉少軍說。

中國社會科學(xué)院金融研究所法與金融研究室副主任尹振濤認(rèn)為，近年來，各種模式的地下錢莊日益增多，發(fā)展速度也逐漸加快。從當(dāng)前存在的一些問題來看，主要有以下幾個(gè)方面的危害：首先，影響資金結(jié)算，特別是涉外資金結(jié)算。一些第三方平臺把資金洗出國外，想方設(shè)法規(guī)避匯率，嚴(yán)重違反了我國外匯儲備管理的相關(guān)規(guī)定，同時(shí)也帶來了極大的金融風(fēng)險(xiǎn)。其次，助長諸如賭博、非法集資等犯罪，這些犯罪需要通過非法資金結(jié)算來助力。再次，資金在沒有監(jiān)控的情況下大規(guī)模遷移，不利于我國的貨幣政策實(shí)施和金融市場穩(wěn)定。

尹振濤還認(rèn)為，關(guān)于非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的規(guī)定在刑法中早已有之，但在現(xiàn)實(shí)執(zhí)行中卻存在兩個(gè)問題：首先，在相關(guān)行為的認(rèn)定方面，不僅僅是金額問題，隨著新技術(shù)的發(fā)展，一些非法經(jīng)營和非法資金結(jié)算業(yè)務(wù)頻頻去打擦邊球，有時(shí)候不容易找一個(gè)合適的罪名來給其定性。而此次出臺的《解釋》準(zhǔn)確認(rèn)定了相關(guān)行為，能使有關(guān)部門在打擊、處罰此類行為時(shí)有法可依。

“其次，在刑法相關(guān)規(guī)定中，對于情節(jié)嚴(yán)重的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)還是比較高的，特別是涉案金額。隨著犯罪手段日益增多，如刷卡套現(xiàn)等違法行為通常都是由一個(gè)團(tuán)體共同操作，平均到每個(gè)人的涉案金額很可能達(dá)不到標(biāo)準(zhǔn)，因此在實(shí)踐中會造成一些問題，可能會無法追究責(zé)任或者量刑較低，這意味著即使違法所得不少，但實(shí)際違法成本偏低，一些人仍然可能鋌而走險(xiǎn)繼續(xù)這種行為。《解釋》關(guān)于情節(jié)嚴(yán)重的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)非常符合現(xiàn)階段的實(shí)際情況，能對此類行為起到很強(qiáng)的震懾作用?！币駶f。

嚴(yán)格管理支付結(jié)算

及時(shí)化解金融風(fēng)險(xiǎn)

據(jù)最高人民法院刑三庭、最高人民檢察院法律政策研究室負(fù)責(zé)人介紹，近年來，隨著互聯(lián)網(wǎng)金融的迅猛發(fā)展，支付結(jié)算方式發(fā)生很大的變化，由于刑法修正案沒有明確資金支付結(jié)算的具體情形，司法實(shí)踐中對非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的認(rèn)定存在爭議。從近年查處的涉地下錢莊犯罪刑事案件看，非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)，主要是不法分子通過設(shè)立空殼公司，采取網(wǎng)銀轉(zhuǎn)賬等方式協(xié)助他人將對公賬戶非法轉(zhuǎn)移到對私賬戶、套取現(xiàn)金等進(jìn)行非法支付結(jié)算。

結(jié)合司法實(shí)際和有關(guān)案例，《解釋》規(guī)定了3種屬于“非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)”的情形：第一種是虛構(gòu)支付結(jié)算情形，即使用受理終端或者網(wǎng)絡(luò)支付接口等方法，以虛構(gòu)交易、虛開價(jià)格、交易退款等非法方式向指定付款方支付貨幣資金的；第二種是公轉(zhuǎn)私、套取現(xiàn)金情形，即非法為他人提供單位銀行結(jié)算賬戶套現(xiàn)或者單位銀行結(jié)算賬戶轉(zhuǎn)個(gè)人賬戶服務(wù)的；第三種是支票套現(xiàn)情形，俗稱“支票串現(xiàn)金”，即非法為他人提供支票套現(xiàn)服務(wù)。

劉少軍認(rèn)為，相關(guān)機(jī)構(gòu)必須有法律規(guī)定的支付牌照才能進(jìn)行經(jīng)營活動，這并不是我國特有的規(guī)定，許多國家都是如此，嚴(yán)格實(shí)施這樣的規(guī)定在一定程度上能夠保障資金安全。相關(guān)機(jī)構(gòu)如果要從事資金業(yè)務(wù)和支付結(jié)算業(yè)務(wù)，那么就要成為資金流通的中心。如果相關(guān)機(jī)構(gòu)采取一些其他手段和非法行為，那么很有可能導(dǎo)致在結(jié)算活動中出現(xiàn)資金挪用、流失，金融安全難以保證。

“在我國，正規(guī)的支付結(jié)算業(yè)務(wù)除了需要中國人民銀行頒發(fā)的支付牌照之外，還需要高昂的儲備金，并且這筆儲備金不能隨意亂動。一般來說，銀行會形成資金沉淀，但是非銀行機(jī)構(gòu)很難像銀行那樣擁有大量穩(wěn)定的資金。如果此類機(jī)構(gòu)既沒有合格資質(zhì)做業(yè)務(wù)，又不遵守相關(guān)規(guī)則，就難以保障資金的安全。因此對支付結(jié)算業(yè)務(wù)進(jìn)行嚴(yán)格監(jiān)管成為所有國家的共識?！眲⑸佘娬f。

劉少軍認(rèn)為，《解釋》規(guī)定的3種非法結(jié)算情形，最主要的危害就在于影響外匯管理秩序。目前，我國的外匯交易不是完全放開的，只有央行直屬的中國外匯交易中心一個(gè)外匯交易市場，其他都只能是兌換外匯。私下開設(shè)外匯交易市場對金融秩序乃至社會穩(wěn)定都會造成很大的破壞。比如，通過各種各樣的方式將錢款轉(zhuǎn)移到境外，特別是諸如貪污、逃稅、非法經(jīng)營、違法犯罪等資金非法流通。

尹振濤認(rèn)為，隨著新技術(shù)的發(fā)展，非法支付結(jié)算的形式也發(fā)生了很多變化，因此在司法實(shí)踐中，有時(shí)可能不容易認(rèn)定某種行為是否違法。實(shí)際上，此次《解釋》的出臺有一個(gè)大背景，就是防范金融風(fēng)險(xiǎn)。從國家層面來看，這是一個(gè)很重要的工作，特別是要打擊非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的行為。在金融風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生的過程中必然會伴隨資金運(yùn)轉(zhuǎn)，非法資金支付結(jié)算在其中扮演了很重要的角色。常見的刷卡套現(xiàn)只是比較小規(guī)模的犯罪，大規(guī)模犯罪如非法洗錢，將嚴(yán)重?cái)_亂外匯管理秩序。此外，近年來重點(diǎn)打擊的電信詐騙、境外賭博、虛擬貨幣炒作等，都是通過非法資金支付結(jié)算來進(jìn)行。從更深層面探究，貪腐人員、恐怖分子同樣通過這類途徑來運(yùn)轉(zhuǎn)資金，是金融領(lǐng)域必須切除的大毒瘤。

“在加強(qiáng)防范金融風(fēng)險(xiǎn)的大背景下，《解釋》出臺及實(shí)施將對現(xiàn)階段已有的一些涉地下錢莊犯罪產(chǎn)生致命打擊，違法成本會大大提高。值得注意的是，現(xiàn)在的洗錢方式已經(jīng)和以往不一樣，新技術(shù)發(fā)展對打擊洗錢工作提出了挑戰(zhàn)。為應(yīng)對新的變化，有關(guān)部門需要根據(jù)新司法解釋不斷改進(jìn)監(jiān)管執(zhí)法方式，結(jié)合新司法解釋多運(yùn)用一些科技手段有效發(fā)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)，懲治違法違規(guī)行為，這是一場持久戰(zhàn)?！币駶f。

相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)操作性強(qiáng)

認(rèn)定范圍更為寬泛

據(jù)最高人民法院刑三庭、最高人民檢察院法律政策研究室負(fù)責(zé)人介紹，“實(shí)踐中，地下錢莊非法買賣外匯主要有較為傳統(tǒng)的以境內(nèi)直接交易形式實(shí)施的倒買倒賣外匯行為和當(dāng)前常見的以境內(nèi)外‘對敲’方式進(jìn)行資金跨國(境)兌付的變相買賣外匯行為”“據(jù)此，《解釋》規(guī)定實(shí)施倒買倒賣外匯或者變相買賣外匯等非法買賣外匯行為，擾亂金融市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，以非法經(jīng)營罪定罪處罰”。

“‘對敲’方式從表面上看沒有發(fā)生資金物理流動，例如在國外的某人A想往國內(nèi)匯款一百萬美元，那么此人就可以先將這筆錢轉(zhuǎn)賬到這個(gè)國家的地下錢莊賬戶，收到這筆錢之后，這個(gè)國家的地下錢莊會告訴其在國內(nèi)的同伙，國內(nèi)同伙就會把對應(yīng)的人民幣打到A指定的國內(nèi)賬戶。從表面上看，境外資金似乎沒有進(jìn)來，但實(shí)際上交易已經(jīng)完成了。由于沒有直接的、實(shí)體的資金流動，因此隱蔽性很強(qiáng)，雙方只需要發(fā)短信、發(fā)郵件就可以達(dá)成協(xié)議。現(xiàn)在通訊手段更加發(fā)達(dá)，交流不成問題。因此，此類犯罪數(shù)量可能會越來越多?！眲⑸佘娬f。

劉少軍認(rèn)為，此次出臺的《解釋》相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)更加嚴(yán)格、細(xì)化，對于過去一些含糊、籠統(tǒng)的規(guī)定予以明晰，在司法實(shí)踐中，操作性也更強(qiáng)?！督忉尅返某雠_將改變過去主抓數(shù)額較大案件的情形，打擊面將更加廣泛。同時(shí)，《解釋》更多關(guān)注了互聯(lián)網(wǎng)金融的新情況，對過去互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域一些存在模糊認(rèn)識的地方進(jìn)行了明確規(guī)定。在互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展泥沙俱下的階段，有些人還存有僥幸心理，《解釋》發(fā)布之后，一些互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域違法違規(guī)以及打擦邊球的情形將逐漸不復(fù)存在?？傮w來看，《解釋》的出臺及施行對于維護(hù)我國金融安全具有十分重大的意義。

尹振濤認(rèn)為，從《解釋》整體來看，其對于相關(guān)行為的認(rèn)定設(shè)定了一個(gè)較為寬泛的范圍，能夠?yàn)橄乱徊皆诒O(jiān)管過程中發(fā)現(xiàn)的新問題留出比較大的空間，同時(shí)也給有關(guān)部門更多的操作余地。根據(jù)《解釋》的有關(guān)規(guī)定，在刑法約束下，對于一些特殊情況和特殊行為，要盡可能嚴(yán)格查處、靈活量刑。根據(jù)《解釋》，定罪時(shí)更多考慮的是最終形成的負(fù)面結(jié)果以及帶來的負(fù)面作用，這意味著《解釋》對一些新的違法犯罪形式和行為同樣也能發(fā)揮作用。